Это значит, что трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия с работниками, выполняющими дистанционную работу (далее — дистанционный работник), по инициативе нанимателя может быть расторгнут в случаях, указанных в ст. 42 ТК.

Рассмотрим особенности расторжения трудового договора с дистанционными работниками по инициативе нанимателя по наиболее вероятным основаниям — п. 4 и 6 ст. 42 ТК в редакции, действующей с 28 января 2020 г. Согласно новой редакции этой статьи указанные пункты содержат такие основания для расторжения трудового договора по инициативе нанимателя, как:

- несоответствие работника занимаемой должности служащего (профессии рабочего) или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы (п. 4);

- неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей работником, имеющим неснятое (непогашенное) дисциплинарное взыскание (п. 6).

Несоответствие занимаемой должности 

Периодичность проведения аттестации работников, в том числе и дистанционных работников, устанавливается руководителем организации исходя из современных требований к деятельности различных профессиональных групп, но не реже 1 раза в 3 года, если иное не установлено законодательством (п. 4 Типового положения об аттестации руководителей и специалистов организаций, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25.05.2010 № 784 (далее — Типовое положение об аттестации)).

От прохождения аттестации дистанционный работник может быть освобожден в том случае, если он проработал в соответствующей должности менее года (п. 6 Типового положения об аттестации).

Основанием для проведения аттестации работников является приказ (распоряжение) руководителя организации, которым устанавливаются:

- срок проведения аттестации;

- график проведения аттестации;

- список работников, подлежащих аттестации;

- состав аттестационной комиссии, ее председатель, секретарь;

- перечень материалов, необходимых для проведения аттестации, лица, ответственные за их подготовку, порядок и сроки их представления.

Приказ (распоряжение) о проведении аттестации доводится до сведения дистанционного работника, подлежащего аттестации, не позднее чем за месяц до ее начала.

В том случае, если дистанционный работник включен в список работников, подлежащих аттестации, во время организационной работы по подготовке к аттестации на него должна быть подготовлена и подписана руководителем структурного подразделения характеристика, с которой дистанционный работник должен быть ознакомлен. Такая характеристика должна содержать объективную оценку практической деятельности дистанционного работника, его профессионально-деловых и личностных качеств. Вместе с должностной инструкцией указанная характеристика представляется в аттестационную комиссию не позднее чем за 10 дней до начала аттестации. При необходимости характеристика дистанционного работника может содержать рекомендации.

В связи с тем, что Типовое положение об аттестации не требует ознакомления дистанционного работника как с приказом (распоряжением) о проведении аттестации, так и с характеристикой под подпись, он может быть ознакомлен с указанными документами путем обмена файлами с текстами документов в электронном виде (ч. 4 ст. 307¹ ТК). В случае необходимости ознакомления дистанционного работника с указанными документами под подпись он может быть ознакомлен с ними путем обмена электронными документами или файлами с текстами этих документов в электронном виде с последующим направлением в течение двух рабочих дней ему копий документов на бумажном носителе заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении (ч. 5 ст. 307¹ ТК).

Аттестация дистанционного работника согласно п. 15 Типового положения об аттестации должна проводиться в его присутствии, а также в присутствии руководителя структурного подразделения. В случае неявки дистанционного работника на заседание аттестационной комиссии по уважительной причине его аттестация проводится в дополнительные дни, предусмотренные графиком, без уважительной причины или отказа от аттестации — в сроки, определяемые руководителем организации. При несогласии с предложенной на ознакомление характеристикой дистанционный работник, подлежащий аттестации, излагает причины своего несогласия на заседании аттестационной комиссии.

Согласно п. 17 Типового положения об аттестации по результатам аттестации дистанционного работника аттестационная комиссия тайным голосованием принимает одно из решений:

- о соответствии его занимаемой должности;

- о неполном соответствии занимаемой должности с повторной аттестацией через 1 год при условии выполнения рекомендаций аттестационной комиссии;

- о несоответствии занимаемой должности.

По результатам аттестации дистанционного работника оформляется аттестационный лист, а результаты аттестации объявляются ему после голосования. Решение аттестационной комиссии в 5-дневный срок после окончания аттестации передается руководителю организации для принятия окончательного решения в отношении дистанционного работника, проходившего аттестацию, которое оформляется соответствующим приказом (распоряжением).

Несоответствие дистанционного работника занимаемой должности, установленное по итогам аттестации, не обязательно влечет за собой прекращение трудовых правоотношений. Наниматель может выбрать один из следующих сценариев:

1) оставить дистанционного работника на работе, если на то есть основания и существует возможность повышения его квалификации до требуемого уровня (например, его можно направить на курсы повышения квалификации и затем переаттестовать);

2) перевести дистанционного работника на другую, подходящую по уровню подготовленности, должность. При наличии соответствующих вакантных мест в организации наниматель обязан предложить работнику перевод с его согласия на другую работу, прежде чем уволить его по п. 4 ст. 42 ТК. Эта обязанность прямо предусмотрена ч. 1 ст. 43 ТК. При несогласии необходимо получить письменное заявление дистанционного работника с отказом от перевода на другую работу путем обмена файлами с текстами документов в электронном виде (ч. 4 ст. 307¹ ТК);

3) уволить дистанционного работника. При этом вполне законным будет и увольнение по соглашению сторон (п. 1 ч. 2 ст. 35 ТК) — такой способ выгоден и дистанционному работнику, и нанимателю. У дистанционного работника в трудовой книжке не будет записи об уходе по п. 4 ст. 42 ТК, которая может отрицательно сказаться на дальнейших поисках работы. Нанимателю также выгоден менее конфликтный вариант увольнения дистанционного работника.

Кстати, в ч. 1 п. 30 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» (далее — Постановление № 2) говорится следующее: рассматривая исковые требования о восстановлении на работе лиц, уволенных из-за несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы, суды должны иметь в виду, что расторжение трудового договора по мотиву отсутствия специального образования, если оно согласно законодательству не является обязательным условием при заключении трудового договора, недопустимо. Выводы аттестационной комиссии об отсутствии у работника необходимых деловых качеств подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу. При этом суд должен проверить, соблюдены ли нанимателем соответствующие положения о порядке проведения аттестации (ч. 2 п. 30 Постановления № 2).

Расторжение трудового договора по п. 4 ст. 42 ТК производится после предварительного, но не позднее чем за 2 недели, уведомления соответствующего профсоюза (ч. 1 ст. 46 ТК). Не допускается увольнение работника по п. 4 ст. 42 ТК в период временной нетрудоспособности и в период пребывания работника в отпуске (ч. 2 ст. 43 ТК).

Увольнение оформляется соответствующим приказом (распоряжением) и записью в трудовой книжке примерно следующего содержания:

«Уволен в связи с несоответствием занимаемой должности служащего (выполняемой работе) вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы, пункт 4 статьи 42 Трудового кодекса Республики Беларусь».

В то же время уволить дистанционного работника по п. 4 ст. 42 ТК невозможно в следующих случаях:

- отсутствует положение о порядке проведения аттестации;

- отсутствует приказ о проведении аттестации;

- аттестация проведена с организационными нарушениями (не составлены списки работников, подлежащих аттестации; не определен состав аттестационной комиссии; не подготовлена характеристика на работника, подлежащего аттестации);

- отсутствует должностная инструкция, а в трудовом договоре не записаны должностные обязанности работника, требуемые от него нанимателем;

- нарушен порядок увольнения: работнику не предложили другую работу при ее наличии; работник уволен в период временной нетрудоспособности или в период пребывания в отпуске.

Неисполнение трудовых обязанностей 

Нарушением трудовой дисциплины является противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей (ч. 1 п. 31 Постановления № 2).

Трудности увольнения дистанционного работника за неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей усугубляются самим характером работы, выполняемой вне места нахождения нанимателя, что усложняет контроль за выполнением дистанционным работником своих трудовых обязанностей.

Такие основания нарушения трудовой дисциплины, как отсутствие работника без уважительной причины на работе, а также нахождение без уважительных причин не на своем рабочем месте, а в других помещениях организации, преждевременный уход с работы, предусмотренные в ч. 2 п. 31 Постановления № 2, не могут быть применены к дистанционному работнику. Это объясняется отсутствием контроля нанимателя, к которому мы привыкли при обычных условиях труда в месте нахождения нанимателя. Поэтому доказать факт того, что такие нарушения трудовой дисциплины имели место, не представляется возможным. В силу этого очень важно закрепить в трудовом договоре, должностной инструкции трудовые обязанности дистанционного работника, неисполнение которых будет являться нарушением трудовых обязанностей.

В качестве нарушения трудовых обязанностей дистанционного работника, предусмотренных в трудовом договоре, должностной инструкции, может быть установлено, например:

- нарушение условий обмена электронными документами или сообщениями в электронном виде (в том числе СМС-сообщениями, файлами и записями), содержащими письменные задания, иную информацию для исполнения трудовых обязанностей;

- нарушение порядка или сроков представления дистанционным работником отчета о выполненной работе;

- неиспользование при исполнении трудовых обязанностей оборудования, программно-технических средств, средств защиты информации и иных средств, предоставленных или рекомендованных нанимателем.

Если при рассмотрении иска о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут за нарушение трудовой дисциплины, будет установлено, что дисциплинарный проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета степени вины работника, тяжести проступка, обстоятельств, при которых он совершен, а также предшествующего поведения работника и его отношения к труду, суд вправе на основании ч. 2 ст. 202 ТК отменить наложенное дисциплинарное взыскание в виде увольнения и удовлетворить заявленный иск (ч. 1 п. 33 Постановления № 2).

Дисциплинарное взыскание погашается автоматически без издания приказа (распоряжения, постановления, решения протокола) в том случае, если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания дистанционный работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию. Досрочное снятие дисциплинарного взыскания оформляется приказом (распоряжением, постановлением, решением, протоколом) (ч. 3 ст. 203 ТК).

При неисполнении без уважительных причин трудовых обязанностей дистанционным работником, имеющим неснятое (непогашенное) дисциплинарное взыскание, в случае его увольнения по п. 6 ст. 42 ТК порядок действий нанимателя будет следующий:

1. Затребовать письменное объяснение дистанционного работника.

До применения дисциплинарного взыскания наниматель обязан затребовать письменное объяснение работника (ч. 1 ст. 199 ТК).

В обязательном порядке в трудовом договоре с дистанционным работником должны быть определены условия обмена между нанимателем и работником, выполняющим дистанционную работу, электронными документами или сообщениями в электронном виде (в том числе СМС-сообщениями, файлами и записями), содержащими письменные задания, иную информацию для исполнения трудовых обязанностей, результаты выполненной работы, заявления и объяснения работника, уведомления, приказы и иные документы нанимателя, связанные с изменением и прекращением трудового договора (ч. 3 ст. 307¹ ТК).

Уведомление о представлении дистанционным работником письменного объяснения в связи с нарушением им трудовых обязанностей, не требующее ознакомления под подпись, может быть направлено путем обмена файлами с текстом этого документа в электронном виде (ч. 4 ст. 307¹ ТК).

ответственностью «Эридан»                                                                                 автоматизированных систем управления

(ООО «Эридан»)                                                                                                     специалисту по тестированию

                                                                                                                                 программного обеспечения

                                                                                                                                 Серову Владимиру Петровичу

УВЕДОМЛЕНИЕ

06.02.2020 № 9

г. Минск

О представлении письменного объяснения

В связи с нарушением трудовых обязанностей, предусмотренных п. 8.3 трудового договора от 28.01.2020 № 11, и непредставлением результатов выполненной работы в течение трех дней с 03.02.2020 по 05.02.2020, в соответствии с ч. 1 ст. 199 Трудового кодекса прошу представить письменное объяснение до 07.02.2020.

Начальник отдела разработки алгоритмов                         Волков                            Н.И.Волков

и программ автоматизированных систем управления

При отказе дистанционного работника от дачи письменного объяснения оформляется акт с указанием присутствовавших при этом свидетелей.

Письменное объяснение дистанционный работник может направить путем обмена файлами с текстом этого документа в электронном виде (ч. 4 ст. 307¹ ТК).

Отказ дистанционного работника от дачи письменного объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания и оформляется актом с указанием присутствовавших при этом свидетелей (ч. 2 ст. 199 ТК).

Примерная форма акта об отказе дистанционного работника от дачи письменного объяснения

Трудовое законодательство не предусматривает обязательное составление докладной записки о нарушении трудовых обязанностей. Но в большинстве случаев составление указанного документа необходимо для принятия решения по факту совершения дисциплинарного проступка и установления его тяжести.

Примерная форма докладной записки

3. Уведомить соответствующий профсоюз.

...